Vulneración del derecho a la propia imagen en internet: ¿cuándo la publicación de una foto constituye delito?

Vulneración del derecho a la propia imagen en internet: ¿cuándo la publicación de una foto constituye delito?

La vulneración del derecho a la propia imagen consiste en la captación, utilización o difusión ilícita de la imagen de una persona cuando esta permite identificarla y se realiza sin base jurídica, en particular sin el consentimiento de la persona que aparece en la fotografía. En la práctica de internet, suele tratarse de la publicación de fotos en redes sociales, portales informativos, materiales publicitarios, la página web del empleador o comunicaciones comerciales.

No toda publicación de una foto sin consentimiento constituye delito. Con frecuencia se trata, ante todo, de una infracción civil relacionada con la protección de la imagen, los derechos de la personalidad y los datos personales. La responsabilidad penal aparece en situaciones concretas, especialmente cuando la foto tiene carácter íntimo, se ha obtenido mediante violencia, engaño o acceso ilícito a una cuenta, o se utiliza para acosar, chantajear o suplantar la identidad de otra persona.

La imagen como derecho de la personalidad y objeto de protección jurídica

La imagen es un derecho de la personalidad protegido con arreglo a los artículos 23 y 24 del Código Civil polaco [1]. Esto significa que la persona cuya foto se haya publicado ilícitamente puede solicitar, entre otras medidas, la retirada del material, el cese de nuevas vulneraciones, una disculpa, una indemnización por daño moral o el pago de una cantidad determinada con fines sociales.

Paralelamente, resulta aplicable el artículo 81 de la Ley sobre derechos de autor y derechos afines [2]. Esta disposición establece el principio de que la difusión de la imagen requiere la autorización de la persona representada, salvo que concurra una de las excepciones previstas por la ley.

En asuntos relacionados con medios de comunicación, relaciones laborales y reputación, no solo importa la foto en sí, sino también el contexto. Una misma fotografía puede ser neutra en el álbum de un evento e ilícita en un anuncio, en un artículo que sugiera acusaciones o en una publicación destinada a ridiculizar a una persona concreta. Precisamente por ello, los asuntos sobre derechos de la personalidad y derecho de los medios requieren valorar el contenido, la finalidad de la publicación, su alcance y sus consecuencias para la persona representada.

Difusión de la imagen sin consentimiento: cuándo no se requiere autorización

El consentimiento para publicar una imagen debe ser concreto, informado y abarcar una forma determinada de utilización de la foto. El consentimiento para tomar una fotografía no siempre implica consentimiento para publicarla en internet. Del mismo modo, el consentimiento para publicarla en una intranet no tiene por qué abarcar una campaña publicitaria en una red social.

No obstante, la ley prevé excepciones. No se requiere autorización para:

• la difusión de la imagen de una persona que haya recibido la remuneración pactada por posar, salvo que haya reservado expresamente lo contrario;
• la difusión de la imagen de una persona públicamente conocida, siempre que la imagen haya sido captada en relación con el desempeño de funciones públicas, en particular políticas, sociales o profesionales;
• la difusión de la imagen de una persona que constituya únicamente un detalle de un conjunto, como una reunión, un paisaje o un acto público.

Estas excepciones no operan automáticamente en todos los casos. La foto de una persona pública tomada en un ámbito privado, sin relación con su función pública, puede seguir requiriendo consentimiento. Del mismo modo, un participante en una conferencia puede ser un “detalle de un conjunto” en una toma general de la sala, pero no necesariamente en un primer plano utilizado en material promocional.

Cuándo la publicación de una foto sin consentimiento es delito

La disposición penal más importante relativa a la imagen es el artículo 191a del Código Penal polaco [3]. Penaliza la captación de la imagen de una persona desnuda o de una persona durante una actividad sexual mediante violencia, amenaza ilícita o engaño, así como la difusión de dicha imagen sin el consentimiento de esa persona. En este caso, la publicación de una foto sin consentimiento puede dar lugar a responsabilidad penal, con independencia de la responsabilidad civil.

También puede constituir delito utilizar la foto de otra persona para suplantar su identidad. El artículo 190a § 2 del Código Penal polaco comprende las situaciones en las que el autor se hace pasar por otra persona utilizando su imagen u otros datos personales con el fin de causarle un perjuicio patrimonial o personal [3]. Esto se aplica, entre otros supuestos, a perfiles falsos, fraudes de contratación, acciones dirigidas contra la reputación o intentos de apropiarse de contactos comerciales.

Si la foto se obtuvo mediante acceso ilícito a un correo electrónico, un teléfono, la nube o una cuenta en una red social, puede resultar relevante el artículo 267 del Código Penal polaco, relativo a la obtención ilícita de información [3]. La posterior publicación puede ser solo uno de los elementos de una conducta más amplia.

La imagen también puede utilizarse en una publicación difamatoria o injuriosa. En función del contenido de la descripción, el contexto y sus efectos, pueden entrar en juego los artículos 212 o 216 del Código Penal polaco [3]. En estos casos, no se trata únicamente del hecho de mostrar un rostro, sino del mensaje que vulnera la reputación, la dignidad o la confianza necesaria para desempeñar una función, profesión o actividad.

Publicación de la foto de un empleado sin consentimiento

En el entorno empresarial, un riesgo particular afecta a las fotos de empleados. Una fotografía en la firma de correo electrónico, en la web corporativa, en redes sociales o en materiales de selección de personal puede requerir una base jurídica independiente. El consentimiento del empleado debe ser voluntario, y su voluntariedad en la relación empleador-empleado suele evaluarse de forma estricta.

En la práctica de recursos humanos también es importante determinar si la foto sigue utilizándose tras la extinción de la relación laboral. La exposición continuada de una persona como miembro del equipo, representante comercial o experto de la empresa puede vulnerar sus derechos e inducir a error a los destinatarios. Un análisis más amplio de este riesgo se presenta en el estudio sobre la responsabilidad penal por difundir la imagen de un empleado sin consentimiento.

RGPD y vulneración del derecho a la propia imagen en internet

La imagen puede ser un dato personal si permite identificar a una persona física. En tal caso, la publicación de una foto también debe evaluarse a la luz del RGPD [4] y de la Ley polaca de protección de datos personales [5]. Esto afecta especialmente a las organizaciones que utilizan de forma sistemática fotografías de empleados, clientes, participantes en eventos o contratistas.

La infracción de las normas sobre protección de datos personales no siempre implica la comisión de un delito. Sin embargo, puede dar lugar a una reclamación ante el Presidente de la Oficina de Protección de Datos Personales de Polonia, así como a responsabilidad administrativa, civil u organizativa. En determinados casos también puede resultar aplicable el artículo 107 de la Ley polaca de protección de datos personales, relativo al tratamiento de datos personales cuando dicho tratamiento no está permitido o cuando no se cuenta con autorización para ello [5]. La valoración depende de las circunstancias concretas del caso.

Cómo reaccionar ante la difusión ilícita de una foto

En caso de vulneración del derecho a la propia imagen, es fundamental asegurar rápidamente las pruebas. Que el autor elimine la publicación no siempre pone fin al asunto, sobre todo si el material ha sido copiado, compartido o utilizado en una campaña.

Las medidas recomendadas con mayor frecuencia incluyen:

1. guardar capturas de pantalla, direcciones URL, fechas de publicación y datos del perfil;
2. determinar quién publicó la foto y con qué fundamento;
3. requerir la retirada del material y el cese de nuevas vulneraciones;
4. notificar la infracción al administrador de la plataforma;
5. valorar posibles reclamaciones civiles, una denuncia por sospecha de delito o una reclamación ante la autoridad polaca de protección de datos.

En asuntos empresariales, conviene analizar paralelamente los procedimientos de marketing, recursos humanos y compliance. La falta de consentimientos, los formularios desactualizados, los archivos fotográficos sin control y las publicaciones en múltiples canales de comunicación aumentan el riesgo de litigio y de costes reputacionales.

Este material tiene carácter informativo y no constituye asesoramiento jurídico. En caso de controversia sobre la difusión de la imagen sin consentimiento, la publicación de una foto sin consentimiento o el riesgo de responsabilidad penal, resulta aconsejable realizar un análisis individual de los documentos y del contexto de la publicación. Dicho análisis puede ser llevado a cabo por el despacho Kopeć & Zaborowski tras contactar a través de la página web de KKZ.

FAQ

¿Toda publicación de una foto sin consentimiento es delito?

No. En la mayoría de los casos se trata de una infracción civil, especialmente con arreglo al artículo 81 de la Ley sobre derechos de autor y a los artículos 23 y 24 del Código Civil polaco. Puede existir delito, entre otros supuestos, cuando se publican fotos íntimas, se suplanta la identidad de otra persona, se produce acoso persistente o la fotografía se obtiene mediante acceso ilícito.

¿El consentimiento para hacer una foto implica consentimiento para publicarla?

No siempre. El consentimiento para tomar una foto y el consentimiento para difundirla son cuestiones distintas. El alcance del consentimiento debe abarcar la finalidad, el canal de publicación y el periodo de utilización de la imagen.

¿Se puede publicar la foto de una persona pública sin consentimiento?

Sí, pero únicamente dentro de los límites de la excepción legal. La imagen de una persona públicamente conocida puede difundirse sin consentimiento si la foto fue tomada en relación con el desempeño de funciones públicas, profesionales o sociales.

¿Puede utilizarse una foto de una conferencia en la publicidad de una empresa?

Depende del encuadre y de la finalidad. Una toma general de un acto público puede encajar en la excepción legal, pero el uso de un primer plano de una persona concreta en publicidad normalmente requiere su consentimiento.

¿Qué consecuencias tiene publicar una foto íntima sin consentimiento?

La publicación de la imagen de una persona desnuda o de una persona durante una actividad sexual sin su consentimiento puede constituir delito conforme al artículo 191a del Código Penal polaco. También pueden ejercitarse reclamaciones civiles para la protección de los derechos de la personalidad.

¿Puede incluirse la imagen de un empleado en la página web del empleador?

Como regla general, requiere una base jurídica adecuada, normalmente el consentimiento del empleado. El consentimiento debe ser concreto y voluntario, y tras la extinción de la relación laboral el uso continuado de la foto exige una nueva valoración.

Bibliografía

1. [1] Ley de 23 de abril de 1964 - Código Civil polaco, artículos 23 y 24.
2. [2] Ley de 4 de febrero de 1994 sobre derechos de autor y derechos afines, artículo 81.
3. [3] Ley de 6 de junio de 1997 - Código Penal polaco, en particular los artículos 190a, 191a, 212, 216 y 267.
4. [4] Reglamento (UE) 2016/679 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 27 de abril de 2016 - Reglamento General de Protección de Datos, RGPD.
5. [5] Ley de 10 de mayo de 2018 sobre protección de datos personales, en particular el artículo 107.

Autor: abogado Maciej Zaborowski, socio director

Correo electrónico: m.zaborowski@kkz.com.pl

tel.: +48 22 501 56 10

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