Due diligence: qué es y cuándo tiene sentido al comprar o vender una empresa
Due diligence: qué es y cuándo tiene sentido al comprar o vender una empresa
El due diligence es una revisión estructurada de una sociedad (o de una unidad de negocio) antes de una transacción, cuyo objetivo es identificar riesgos legales, financieros, fiscales, laborales y reputacionales, así como confirmar los principales supuestos del negocio. En la práctica, es una herramienta para tomar decisiones: si comprar, por cuánto y en qué condiciones; y, del lado del vendedor, cómo preparar la empresa para la venta a fin de reducir disputas y renegociaciones.
Qué incluye el due diligence y para qué se realiza
El alcance del due diligence depende del sector, del tamaño de la empresa y del objetivo de la operación, pero normalmente incluye el análisis de documentación y entrevistas con el equipo directivo. El resultado suele ser un informe con hallazgos y recomendaciones, a menudo con el esquema: riesgo – impacto – posibles medidas correctivas – propuesta de salvaguardas en el contrato.
El due diligence suele servir para:
- validar el precio (si la empresa vale el importe declarado),
- diseñar mecanismos de protección (declaraciones y garantías, indemnizaciones, escrow, retención de parte del precio),
- definir condiciones suspensivas (p. ej., autorizaciones corporativas, autorización del regulador, resolución de litigios),
- planificar la integración posterior a la operación (p. ej., asuntos laborales, compliance, propiedad intelectual, TI).
Cuándo tiene sentido el due diligence al comprar una empresa
Para el comprador, el due diligence está especialmente justificado cuando:
- se adquiere una participación relevante o la totalidad de la empresa y el riesgo de “pasivos ocultos” puede ser material,
- la sociedad opera en un sector regulado (financiero, sanitario, energía, transporte),
- el valor reside en derechos de propiedad intelectual, datos, contratos a largo plazo o relaciones con clientes clave,
- existen señales de alerta: litigios, inspecciones, liquidaciones atípicas, alta rotación del personal directivo, deudas vencidas, crecimiento rápido sin justificación clara.
En la práctica de las transacciones, el due diligence a menudo determina si la operación debe estructurarse como compra de participaciones/acciones (share deal) o como compra de activos (asset deal). Esto es relevante para la asignación de responsabilidades y el alcance de la sucesión de contratos.
Cuándo tiene sentido el due diligence al vender una empresa
Para el vendedor, el due diligence aporta valor como vendor due diligence o como preparación del proceso. Permite:
- detectar y ordenar riesgos antes de revelar documentación a los inversores,
- acortar negociaciones y limitar rebajas de precio en etapas avanzadas,
- preparar mejor el data room y una narrativa transaccional coherente.
En muchos procesos de M&A, un vendedor que explica los riesgos de forma sólida y presenta un plan de mitigación reduce la probabilidad de disputas tras el cierre de la operación.
Áreas de análisis más frecuentes: “banderas rojas” legales
1) Corporativo y contratos
- titularidad de participaciones/acciones, restricciones a la transmisión, aprobaciones corporativas,
- contratos relevantes: cláusulas de change of control, penalidades, terminación, exclusividades,
- garantías: avales, garantías, prendas, hipotecas.
2) Litigios, procedimientos y riesgos penales económicos
Se verifican procedimientos judiciales, administrativos y de ejecución, así como posibles riesgos de delitos económicos (p. ej., administración desleal, fraude, falsificación de documentos). En la práctica, estos aspectos influyen en la estructura del contrato y en el nivel de garantías. La responsabilidad penal depende siempre del caso concreto y de la evidencia disponible, y su evaluación exige cautela metodológica.
3) Derecho laboral y RR. HH.
- corrección de contratos laborales y colaboraciones B2B,
- reglamentos internos, sistemas de incentivos, pactos de no competencia,
- riesgos de conflictos laborales, inspección de trabajo, seguridad y salud en el trabajo.
En las adquisiciones también es importante determinar si se producirá una transmisión del centro de trabajo en el sentido del art. 23(1) del Código de Trabajo [1].
4) Compliance, AML y anticorrupción
Según el perfil de la sociedad, se analizan procedimientos, formaciones, canales de denuncia, así como obligaciones derivadas de la normativa de prevención del blanqueo de capitales y financiación del terrorismo (AML) [2]. En operaciones internacionales también se evalúan riesgos de sanciones y estándares de compliance de contrapartes.
Cómo es el proceso de due diligence paso a paso
- Definición del objetivo y del alcance: lista de áreas, materialidad de riesgos, cronograma, acceso a datos.
- Data room y Q&A: puesta a disposición de documentos y aclaración de faltantes.
- Análisis y “red flags”: identificación de cuestiones que pueden bloquear la operación o requieren garantías.
- Informe y recomendaciones: propuestas de cláusulas para el SPA, condiciones suspensivas, acciones correctivas.
- Apoyo en la negociación: traducción de los hallazgos a cláusulas contractuales concretas.
Due diligence y contrato de compraventa: cómo los riesgos se traducen en garantías
Los hallazgos del due diligence suelen afectar a:
- el alcance de declaraciones y garantías (warranties) y sus calificadores (p. ej., conocimiento de la dirección),
- límites de responsabilidad, umbrales de materialidad, plazos de prescripción de reclamaciones contractuales,
- mecanismos de ajuste del precio (locked box, completion accounts),
- escrow o retención de parte del precio hasta el cumplimiento de condiciones.
En la práctica, esta parte determina si el due diligence ofrece una protección real o si se queda en un “informe para el cajón”.
Tres situaciones en las que se limita el due diligence (y qué hacer entonces)
Excepción 1: presión de tiempo: en operaciones que requieren un cierre rápido, el alcance puede limitarse a riesgos clave (el llamado limited scope o red flag due diligence). Un enfoque razonable es señalar las áreas que deben profundizarse tras la firma (p. ej., como condiciones posteriores) e incluir garantías adecuadas en el contrato.
Excepción 2: acceso limitado a documentos: a veces el vendedor facilita solo parte del data room o los datos son incoherentes. En ese caso aumenta la importancia de exclusiones de responsabilidad precisas, condiciones suspensivas y mecanismos tipo escrow, así como de documentar preguntas y negativas a responder.
Excepción 3: operación pequeña y costes: cuando el valor de compra es bajo, un due diligence completo puede ser desproporcionado. La solución es una revisión modular (p. ej., corporativo + contratos clave + litigios + RR. HH.) y concentrarse en los documentos que con mayor frecuencia generan riesgos financieros.
Dónde encontrar una descripción verificada del servicio
Una descripción detallada del alcance y de la práctica de la due diligence ayuda a ordenar expectativas sobre el cronograma, la documentación y cómo deben “traducirse” los resultados a las disposiciones de la transacción.
Este material tiene carácter informativo y no constituye asesoramiento legal; en asuntos transaccionales, incluida la planificación del alcance de la revisión y de las garantías contractuales, es razonable encargar el análisis al despacho Kopeć & Zaborowski y, para comentar un caso concreto, contacta con nosotros.
FAQ: due diligence al comprar o vender una empresa
¿Es obligatorio el due diligence?
No. Es un estándar de mercado, pero la decisión depende del valor de la operación, del perfil de riesgos y de la posición negociadora de las partes. En sectores regulados, parte de las verificaciones puede ser prácticamente necesaria por requisitos de licencia o contractuales.
¿Cuánto dura el due diligence?
Normalmente entre 2 y 6 semanas, según la disponibilidad de documentos y la complejidad del negocio. En un red flag due diligence puede cerrarse en un par de semanas, pero a costa de la profundidad del análisis.
¿Qué documentos son clave al inicio?
En la práctica: documentación corporativa, registros de participaciones/acciones, contratos clave con clientes y proveedores, listado de litigios e inspecciones, contratos con personal clave y políticas básicas de compliance.
¿El due diligence incluye riesgos penales económicos?
Puede incluir elementos de evaluación de riesgos de abusos e irregularidades, incluidos aspectos que podrían derivar en responsabilidad penal. El alcance y las conclusiones dependen siempre de los datos que puedan facilitarse legalmente y del caso concreto.
¿Qué pasa si en el due diligence aparecen problemas?
Las opciones estándar son: renegociar el precio, introducir condiciones suspensivas, ejecutar un plan correctivo antes del cierre, excluir elementos de la transacción o añadir garantías adicionales (p. ej., escrow, indemnizaciones contractuales).
¿El vendedor debería hacer vendor due diligence?
Sí, cuando el objetivo es controlar el proceso y reducir el riesgo de rebajas de precio en una fase tardía. También ayuda a ordenar la documentación y preparar respuestas a las preguntas típicas de inversores.
Bibliografía
[1] Ley de 26 de junio de 1974 – Código de Trabajo (art. 23(1)).
[2] Ley de 1 de marzo de 2018 sobre prevención del blanqueo de capitales y financiación del terrorismo.
Autor: abogado Maciej Zaborowski, socio director
Correo electrónico: m.zaborowski@kkz.com.pl
tel.: +48 22 501 56 10
