Esquemas fiscales (MDR): obligación de informar y consecuencias de la omisión
Esquemas fiscales (MDR): obligación de informar y consecuencias de la omisión
Los esquemas fiscales MDR son acuerdos, actuaciones o un conjunto de acciones vinculadas que cumplen los criterios distintivos previstos por la ley y pueden conllevar la obligación de comunicar información al Jefe de la Administración Tributaria Nacional. La base jurídica son las disposiciones del Título III, Capítulo 11a, de la Ley de 29 de agosto de 1997 - Ordenanza tributaria, en particular los artículos 86a-86o [1]. Para los consejos de administración, los propietarios de empresas y los departamentos de compliance, la relevancia del MDR va más allá de la mera presentación de información. Un error de calificación puede dar lugar a responsabilidad penal tributaria, sanciones administrativas y graves riesgos reputacionales.
La pregunta “MDR qué es” surge con mayor frecuencia cuando una organización implementa una solución fiscal no estándar, una reestructuración, financiación intragrupo o un modelo de remuneración con efectos fiscales. En la práctica, no toda actuación fiscalmente ventajosa constituye un esquema fiscal. La obligación de informar depende de los requisitos legales, y su valoración siempre debe hacerse a la luz de las circunstancias concretas del caso.
Declaración de esquemas fiscales: cuándo surge la obligación
La declaración de esquemas fiscales afecta, por regla general, a tres categorías de sujetos:
- promotor: la entidad que diseña, ofrece o pone a disposición un acuerdo,
- usuario: la entidad que ejecuta o se prepara para ejecutar el acuerdo,
- auxiliar: la entidad que apoya la implementación, por ejemplo, un contable, un asesor o una institución financiera.
Son especialmente importantes los llamados criterios distintivos. La ley distingue entre criterios generales, específicos y otros criterios distintivos específicos. En algunos casos también es necesario que se cumpla el criterio del beneficio principal, es decir, determinar si la obtención de una ventaja fiscal fue uno de los objetivos principales de la actuación [1].
En la práctica, la obligación puede surgir, entre otros casos, en:
- reestructuraciones de grupos de capital,
- traslado de funciones, activos o riesgos,
- operaciones con entidades vinculadas,
- modelos de remuneración de la alta dirección,
- estructuras de financiación transfronteriza,
- implantación de soluciones estandarizadas para múltiples entidades.
No debe asumirse automáticamente que toda planificación fiscal constituye un esquema fiscal. Esa conclusión sería incorrecta. Determinar la obligación de informar requiere analizar la finalidad del acuerdo, su estructura y los requisitos previstos en la Ordenanza tributaria. Puede leerse más sobre los aspectos prácticos de esta cuestión en el análisis dedicado a los esquemas fiscales MDR.
MDR: qué es en la práctica de gestión y compliance
Desde la perspectiva del órgano de administración, el MDR no es únicamente una obligación tributaria. También es un elemento del sistema de cumplimiento normativo y de la gestión de riesgos. En muchas organizaciones, el problema no radica en la omisión deliberada de la notificación, sino en la falta de procedimientos para detectar acuerdos, en una distribución poco clara de responsabilidades y en una circulación tardía de la información entre las áreas financiera, jurídica y de negocio.
Los puntos débiles más frecuentes son:
- la ausencia de un procedimiento interno MDR o la existencia de un procedimiento no adaptado a los procesos reales,
- la falta de integración de auxiliares y asesores externos en el flujo de información,
- la valoración errónea de que la ventaja fiscal carece de relevancia,
- la omisión de operaciones transfronterizas y reorganizaciones,
- la falta de documentación del análisis, incluso cuando el resultado indica que no existe obligación de informar.
En las entidades obligadas a implantar un procedimiento interno, reviste especial importancia el artículo 86l de la Ordenanza tributaria [1]. La mera existencia formal del documento no es suficiente. El procedimiento debe funcionar operativamente, incluir una vía de escalado y señalar a las personas responsables de identificar los acuerdos.
Consecuencias de la omisión: sanciones MDR y responsabilidad
La expresión “sanciones MDR” no se refiere a una única penalización. El riesgo tiene varios niveles y puede afectar tanto a personas físicas como a la entidad en sentido organizativo.
En primer lugar, puede surgir responsabilidad en virtud del Código penal tributario. La omisión de comunicar la información exigida, su comunicación fuera de plazo o la aportación de datos contrarios a la realidad pueden calificarse como infracción, según las circunstancias del caso y la atribución de la obligación a una persona concreta [2].
En segundo lugar, la Ordenanza tributaria prevé la posibilidad de imponer una sanción pecuniaria por incumplir las obligaciones relativas al procedimiento interno MDR. En determinados casos, la sanción puede ser muy gravosa desde el punto de vista económico, especialmente para grandes organizaciones [1].
En tercer lugar, deben tenerse en cuenta los efectos indirectos:
- inspección tributaria o aduanero-tributaria,
- mayor atención sobre otras áreas de liquidación fiscal,
- conflictos con los miembros del órgano de administración sobre el alcance de la diligencia debida,
- riesgos frente a auditores, socios e instituciones financiadoras,
- daños reputacionales en caso de revelarse irregularidades.
En situaciones controvertidas, es clave una evaluación rápida del riesgo penal tributario y procesal. Este tipo de asuntos suele requerir combinar la perspectiva fiscal con experiencia en derecho penal tributario, ya que la responsabilidad personal de los miembros del órgano de administración o de las personas responsables de finanzas depende de decisiones concretas, del circuito documental y del alcance de sus funciones.
Cómo reducir el riesgo de incumplimientos en la declaración de esquemas fiscales
Un enfoque eficaz del MDR se basa en varios principios:
- identificar los hechos de mayor riesgo ya en la fase de planificación de la operación,
- involucrar a las áreas jurídica, fiscal y de compliance en una evaluación conjunta,
- documentar los motivos por los que el acuerdo fue o no fue reportado,
- formar al órgano de administración, finanzas, RR. HH. y compras, si participan en el diseño de soluciones con efectos fiscales,
- revisar periódicamente los procedimientos MDR y su adecuación a la práctica actual de las autoridades.
La puntualidad es especialmente importante. Las obligaciones de información están vinculadas a determinados momentos: la puesta a disposición, la preparación para la implementación o la realización del primer acto relacionado con el acuerdo. Un error al determinar el inicio del plazo es una de las causas más frecuentes de incumplimiento.
Igualmente importante es distinguir los hechos de las valoraciones. El mero hecho de obtener un ahorro fiscal no determina por sí solo la existencia de un MDR. Por otro lado, la ausencia de una finalidad fiscal agresiva no siempre excluye la obligación de informar. Cada caso requiere un análisis separado de la normativa y de la documentación contractual.
Para las entidades que desean ordenar sus procedimientos, verificar actuaciones pasadas o evaluar el riesgo de responsabilidad de las personas directivas, puede resultar útil un análisis realizado por un equipo especializado en litigios, compliance y responsabilidad penal tributaria. Si es necesario, conviene consultar el caso concreto con los expertos de KKZ a través de la web del despacho.
Este material tiene carácter meramente informativo y no constituye asesoramiento jurídico, ya que la valoración de las obligaciones MDR y de los riesgos sancionadores depende siempre de las circunstancias del caso concreto.
Preguntas frecuentes
¿Toda ventaja fiscal implica un esquema fiscal MDR?
No. La ventaja fiscal por sí sola no determina la obligación de informar. Es necesario que concurran los requisitos legales, incluidos los criterios distintivos aplicables y, en algunos casos, también el criterio del beneficio principal [1].
¿Quién es responsable de la declaración de esquemas fiscales?
La obligación puede recaer en el promotor, el usuario o el auxiliar. Quién informa en cada caso depende del papel del sujeto, del tipo de acuerdo y del cumplimiento de las condiciones previstas en la Ordenanza tributaria [1].
¿Cuáles son las sanciones MDR más frecuentes?
Las más habituales son la responsabilidad penal tributaria de las personas obligadas y las sanciones administrativas pecuniarias relacionadas con el incumplimiento de obligaciones procedimentales. El alcance de las sanciones depende del tipo de incumplimiento y de las circunstancias concretas del caso [1][2].
¿La falta de un procedimiento MDR siempre implica una sanción?
No automáticamente en todos los casos. Sin embargo, para las entidades obligadas por ley a disponer de un procedimiento, no implantarlo o mantener uno meramente aparente puede constituir base para la imposición de una sanción pecuniaria [1].
¿La declaración de esquemas fiscales afecta solo a grandes sociedades?
No. Aunque en la práctica afecta con mayor frecuencia a organizaciones más grandes y estructuras complejas, la obligación MDR también puede darse en entidades más pequeñas si el acuerdo cumple los criterios legales.
¿Es posible corregir una omisión previa en la declaración?
En muchas situaciones es posible adoptar medidas para reducir el riesgo, pero la forma de actuar depende de la fase del asunto, del tipo de incumplimiento y de la posible responsabilidad de las personas implicadas. Esto requiere un análisis individual de la documentación y de los plazos.
Bibliografía
[1] Ley de 29 de agosto de 1997 - Ordenanza tributaria, Diario Oficial de 2023, partida 2383, con modificaciones, en particular arts. 86a-86o.
[2] Ley de 10 de septiembre de 1999 - Código penal tributario, Diario Oficial de 2024, partida 628, con modificaciones.
[3] Aclaraciones fiscales del Ministro de Finanzas de 31 de enero de 2019 relativas a la información sobre esquemas fiscales (MDR).
Autor: abogado Maciej Zaborowski, socio director
Correo electrónico: m.zaborowski@kkz.com.pl
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